Le mot
L’adjectif a précédé le nom. « Indivis », daté par l’Académie française du XIVe siècle, est emprunté du latin indivisus ; le nom, du XVe siècle, en dérive selon elle, quand le Littré le rattache à un latin indivisionem, et son étymon reste discuté. Les dictionnaires ont longtemps ignoré le substantif : l’Académie ne l’accueille qu’en 1835, comme l’« État d’une chose possédée par indivis, ou des personnes qui possèdent une chose par indivis ». Sa neuvième édition parle la langue du droit : la « Situation de personnes titulaires en commun d’un droit sur un même bien, sans qu’il y ait division matérielle de leurs parts ».
Sources : l’Académie française, éditions de 1835 et de 2024, le Littré, un lexique latin-anglais de 1879.
Les sens de la notion
La communauté romaine et le quasi-contrat de Pothier
Le droit romain ignore le mot, non la chose. Il parle de communio, et il en pose déjà le trait essentiel : nul n’est propriétaire d’une partie matérielle de la chose, chacun a la propriété du tout pour une part. Le Digeste le dit d’une formule : « nec quemquam partis corporis dominum esse, sed totius corporis pro indiviso pro parte dominium habere » (D. 13, 6, 5, 15).
L’ancien droit range cette situation parmi les sources d’obligations. Pothier lui consacre un appendice de son Traité du contrat de société, et il l’oppose au contrat. La communauté qui naît d’une succession échue à plusieurs héritiers, ou d’un legs fait à plusieurs légataires, « est une espèce de quasi-contrat » ; car « la société est un contrat », tandis que la communauté sans société « se forme sans le consentement et la volonté des parties » (Œuvres, éd. Bugnet, t. IV, appendice Du quasi-contrat de communauté, n° 181 et 182).
Le code civil et ses commentateurs
Le code civil ne définit pas l’indivision. Dans sa rédaction de 1804, l’article 815, que le Littré rapporte au code Napoléon, en organise la sortie : nul ne peut être contraint à y demeurer. Le sens de la notion est donc resté l’affaire des auteurs.
Leur débat a porté sur la frontière avec la société. Pothier voyait une indivision jusque dans la société en cours. Bugnet, son annotateur, le lui reproche au XIXe siècle : « c’est à tort, selon nous : pendant ce temps, il y a un propriétaire unique, c’est la société » (t. IV, p. 307, note 2). Planiol relève en 1920 que la jurisprudence reconnaît depuis 1891 la personnalité aux sociétés civiles, dont l’actif « n’est donc plus dans l’indivision » (Traité élémentaire de droit civil, 8e éd., t. I, n° 2500).
Planiol fixe aussi le critère de la notion. Le droit de chaque propriétaire porte sur l’ensemble de la chose : « La part de chacun n’est donc pas une part matérielle, mais une quote-part ». Il précise : « C’est le droit de propriété qui est partagé entre eux ; la chose ne l’est pas, elle est indivise » (n° 2497).
La définition de la Cour de cassation
Faute de texte, la définition est venue du juge, à partir d’une question que posait le démembrement de la propriété. La Première chambre civile de la Cour de cassation n’en voit aucune dans le démembrement, l’usufruitier et le nu-propriétaire ayant des droits « de nature différente » (Cass. 1re civ., 25 nov. 1986, n° 85-10.548CassationBulletinIl n'existe pas d'indivision entre l'usufruitier et le nu-propriétaire dont les droits sont de nature différente... Il en résulte que, en vertu de l'article 595 du Code civil, l'usufruitier peut, sans le concours du nu-propriétaire, donner à bail un fonds de commerce sans que puissent lui être opposées les dispositions de l'article 815-3 du Code civil exigeant le consentement de tous les indivisaires pour la conclusion des baux.Sommaire publié par la Cour, base Judilibre — texte non retouchécourdecassation.fr ↗dans la jurisprudence citée ↓). La Troisième chambre civile énonce ensuite la formule générale : « l’indivision s’entend de la coexistence de droits de même nature sur un même bien ; qu’elle peut ne porter que sur une partie des droits des intéressés » (Cass. 3e civ., 7 juill. 2016, n° 15-10.278RejetBulletinLe propriétaire d'un bien disposant de droits concurrents avec le titulaire d'un droit d'usage et d'habitation s'exerçant conjointement sur ce bien, il existe entre eux une indivision quant à ce droit d'usage et d'habitation dont ils peuvent demander le partage.Sommaire publié par la Cour, base Judilibre — texte non retouchécourdecassation.fr ↗dans la jurisprudence citée ↓).
Le sens s’en trouve élargi. Au sens étroit, celui du Littré et de Planiol, l’indivision est la propriété commune d’une chose. Au sens actuel, elle est un concours de droits de même nature, quels qu’ils soient : l’arrêt de 2016 la reconnaît entre le propriétaire d’un bien et le titulaire d’un droit d’usage et d’habitation, « quant à ce droit d’usage et d’habitation ».
Le texte
Aucun texte ne définit l’indivision, dont le code civil règle le régime à partir de l’article 815, et c’est la Cour de cassation qui en a donné la formule : « l’indivision s’entend de la coexistence de droits de même nature sur un même bien ; qu’elle peut ne porter que sur une partie des droits des intéressés » (Cass. 3e civ., 7 juill. 2016, n° 15-10.278RejetBulletinLe propriétaire d'un bien disposant de droits concurrents avec le titulaire d'un droit d'usage et d'habitation s'exerçant conjointement sur ce bien, il existe entre eux une indivision quant à ce droit d'usage et d'habitation dont ils peuvent demander le partage.Sommaire publié par la Cour, base Judilibre — texte non retouchécourdecassation.fr ↗dans la jurisprudence citée ↓).
Les éléments constitutifs
Plusieurs titulaires. Il faut d’abord plusieurs titulaires de droits sur le bien. Leur concours peut naître sans aucune volonté commune, d’une succession échue à plusieurs héritiers ou d’un legs fait à plusieurs légataires, ce qui le sépare depuis Pothier du contrat de société (le quasi-contrat de communauté). La loi désigne ces titulaires comme ceux qui ont des droits à exercer sur des biens indivis « à titre de propriétaires, de nus-propriétaires ou d’usufruitiers » (article 1873-1).
Des droits de même nature. Ces droits doivent ensuite être de même nature. L’usufruitier et le nu-propriétaire ne sont donc pas en indivision l’un avec l’autre ; mais l’usufruit lui-même peut être indivis, et les règles de l’indivision s’appliquent « aux indivisions en usufruit en tant qu’elles sont compatibles avec les règles de l’usufruit » (article 815-18). L’identité de nature est le critère qu’a dégagé la Cour de cassation (la définition de la Cour de cassation).
Un même bien non divisé. Les droits portent enfin sur un même bien qui n’a pas été matériellement divisé. Chacun a une quote-part du tout, non une portion de la chose : c’est le droit qui est partagé, non le bien (le critère de Planiol). À proportion de cette quote-part se comptent les majorités et se répartissent les bénéfices et les pertes (articles 815-3 et 815-10).
Le contrôle de la Cour de cassation
L’indivision est une notion de droit : la Cour de cassation la définit elle-même, et elle vérifie que les juges du fond en ont fait une exacte application (le contrôle de la qualification). Le contrôle est lourd. Ses trois éléments, plusieurs titulaires, des droits de même nature et un même bien non divisé, relèvent de cette définition ; les deux arrêts suivants portent sur la nature des droits. À un pourvoi qui niait qu’un droit d’usage et d’habitation fût de même nature que la jouissance du propriétaire, la Troisième chambre civile répond que la cour d’appel « en a exactement déduit » une indivision (Cass. 3e civ., 7 juillet 2016, préc.). La Première chambre civile casse pour violation de la loi l’arrêt qui refusait toute indivision entre une veuve, pleine propriétaire d’une quote-part, et son fils, nu-propriétaire du surplus : la cour d’appel « n’a pas tiré les conséquences légales de ses propres constatations » (Cass. 1re civ., 12 janv. 2011, n° 09-17.298CassationBulletinIl existe une indivision quant à la propriété des biens entre une épouse survivante qui détient des droits en pleine propriété sur une quote-part des biens de la communauté et un enfant qui détient des droits en nue-propriété sur le surplus. Il en résulte que le liquidateur judiciaire de l'épouse survivante est en droit de provoquer le partageSommaire publié par la Cour, base Judilibre — texte non retouchécourdecassation.fr ↗dans la jurisprudence citée ↓). Un pourvoi peut donc discuter la qualification que les juges tirent de leurs constatations.
Les effets de la qualification
- Dans l’indivision ordinaire, chacun des titulaires peut en sortir. La loi dispose que « Nul ne peut être contraint à demeurer dans l’indivision et le partage peut toujours être provoqué, à moins qu’il n’y ait été sursis par jugement ou convention » (article 815).
- La gestion se décide à proportion des quotes-parts. « Le ou les indivisaires titulaires d’au moins deux tiers des droits indivis peuvent, à cette majorité » effectuer les actes d’administration, à charge d’en informer les autres indivisaires. Le consentement de tous est requis pour les actes de disposition autres que la vente de meubles pour payer les dettes et charges de l’indivision et pour ceux qui ne ressortissent pas à l’exploitation normale des biens (article 815-3).
- Chaque indivisaire a l’usage du bien entier, non d’une portion. Il « peut user et jouir des biens indivis conformément à leur destination, dans la mesure compatible avec le droit des autres indivisaires et avec l’effet des actes régulièrement passés au cours de l’indivision », et celui qui « use ou jouit privativement de la chose indivise est, sauf convention contraire, redevable d’une indemnité » (article 815-9).
- Les fruits du bien reviennent à la masse indivise. Ils « accroissent à l’indivision, à défaut de partage provisionnel ou de tout autre accord établissant la jouissance divise », et chaque indivisaire supporte les pertes en proportion de ses droits (article 815-10).
Les enjeux de la qualification
La qualification décide d’abord du droit au partage : l’indivisaire peut toujours le provoquer, sous la réserve d’un sursis par jugement ou convention (article 815). Si les droits sont de nature différente, comme ceux de l’usufruitier et du nu-propriétaire, la qualification est écartée, et avec elle le régime de l’indivision (Cass. 1re civ., 25 nov. 1986, n° 85-10.548CassationBulletinIl n'existe pas d'indivision entre l'usufruitier et le nu-propriétaire dont les droits sont de nature différente... Il en résulte que, en vertu de l'article 595 du Code civil, l'usufruitier peut, sans le concours du nu-propriétaire, donner à bail un fonds de commerce sans que puissent lui être opposées les dispositions de l'article 815-3 du Code civil exigeant le consentement de tous les indivisaires pour la conclusion des baux.Sommaire publié par la Cour, base Judilibre — texte non retouchécourdecassation.fr ↗dans la jurisprudence citée ↓). Entre le plein propriétaire d’une quote-part et le nu-propriétaire du surplus, elle est retenue quant à la propriété des biens, et le partage peut être demandé (Cass. 1re civ., 12 janv. 2011, n° 09-17.298CassationBulletinIl existe une indivision quant à la propriété des biens entre une épouse survivante qui détient des droits en pleine propriété sur une quote-part des biens de la communauté et un enfant qui détient des droits en nue-propriété sur le surplus. Il en résulte que le liquidateur judiciaire de l'épouse survivante est en droit de provoquer le partageSommaire publié par la Cour, base Judilibre — texte non retouchécourdecassation.fr ↗dans la jurisprudence citée ↓).
Ne pas confondre avec
L’usufruit. Démembrement de la propriété, il ne met pas l’usufruitier en indivision avec le nu-propriétaire, car « il n’existe pas d’indivision entre l’usufruitier et le nu-propriétaire dont les droits sont de nature différente » (Cass. 1re civ., 25 nov. 1986, n° 85-10.548CassationBulletinIl n'existe pas d'indivision entre l'usufruitier et le nu-propriétaire dont les droits sont de nature différente... Il en résulte que, en vertu de l'article 595 du Code civil, l'usufruitier peut, sans le concours du nu-propriétaire, donner à bail un fonds de commerce sans que puissent lui être opposées les dispositions de l'article 815-3 du Code civil exigeant le consentement de tous les indivisaires pour la conclusion des baux.Sommaire publié par la Cour, base Judilibre — texte non retouchécourdecassation.fr ↗dans la jurisprudence citée ↓).
La société. Elle est instituée par deux ou plusieurs personnes qui « conviennent par un contrat d’affecter à une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bénéfice ou de profiter de l’économie qui pourra en résulter » ; hors la société en participation et la société de libre partenariat spéciale, elle jouit de la personnalité morale à compter de son immatriculation (articles 1832 et 1842).
La mitoyenneté. Copropriété d’une clôture qui sépare deux fonds (articles 653 et 666), elle permet au copropriétaire d’un mur mitoyen de se dispenser des réparations en abandonnant son droit, pourvu que le mur ne soutienne pas un bâtiment qui lui appartienne (article 656).
Adage. Contra non valentem agere non currit praescriptio : la vie commune des concubins indivisaires n’est pas un empêchement d’agir de l’un contre l’autre.
Adage. Fructus augent hereditatem : l’indivision est la situation de plusieurs droits concurrents sur un même bien ; l’adage énonce l’une de ses règles, l’affectation des fruits à la masse commune.
Adage. Le mort saisit le vif : la saisine de chaque héritier limite la règle de l’indivision pour les actions du défunt, sans l’autoriser à s’approprier les biens indivis.
Adage. Nemini res sua servit : le propriétaire indivis d’un fonds ne peut se voir reconnaître une servitude de passage sur ce même fonds.
Adage. Nemo plus juris ad alium transferre potest quam ipse habet : la cession d’un bien indivis par un seul indivisaire n’est opposable aux autres qu’à concurrence de sa quote-part.
Adage. Nul n’est tenu de demeurer dans l’indivision : la maxime fonde le régime de l’indivision, état que chaque indivisaire peut quitter et qui ne prend fin que par un partage.
Adage. Nul ne plaide par procureur : l’indivisaire n’agit pas seul pour tous ; l’article 815-3 organise le mandat entre indivisaires, que la maxime n’interdit pas.
Adage. Subrogatum sapit naturam subrogati : les créances et indemnités qui remplacent des biens indivis sont indivises de plein droit, par la loi depuis 2007 et par la jurisprudence avant elle.
Adage. Ubi emolumentum, ibi onus : chaque indivisaire supporte les pertes à proportion des droits qui lui donnent les bénéfices (article 815-10, depuis le 1er juillet 1977).
Adage. Nul ne peut être usufruitier de sa propre chose : usufruitier et nu-propriétaire, dont les droits ne sont pas de même nature, ne sont pas en indivision.
Ce qui a bougé en droit privé, une fois par mois.